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一协议离婚的概念和条件
协议离婚是指夫妻双方依据法律规定合意解除婚姻关系的法律行为根据婚姻法第31条的规定男女双方自愿离婚的双方必须到婚姻登记机关申请离婚登记婚姻登记机关经过形式审查和实质审查确认双方自愿并对子女和财产问题已经有适当处理的应当办理离婚登记并发给离婚证
离婚证
婚姻登记机关受理离婚登记申请的条件是婚姻登记处具有管辖权要求离婚的夫妻双方共同到婚姻登记处提出申请双方均具有完全民事行为能力当事人持有离婚协议书协议书中载明双方自愿离婚的意思表示以及对子女抚养财产及债务处理等事项协商一致的意见当事人持有内地婚姻登记机关或者中国驻外使领馆颁发的结婚证
但有以下情形的婚姻登记机关不予受理离婚登记申请1一方当事人请求登记离婚的2双方当事人请求离婚但对子女抚养夫妻一方生活困难的经济帮助财产分割债务清偿未达成协议的3双方或一方当事人为限制民事行为能力人或无民事行为能力人的4双方当事人未办理过结婚登记的
需要注意的是对离婚协议的效力《婚姻法解释(二)》第8条第1款规定离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议对男女双方具有法律约束力为充分保护当事人的合法权益当事人有权就因履行离婚协议中财产分割协议发生纠纷提起诉讼人民法院也应当受理男女双方当事人协议离婚后1年内就财产分割问题反悔诉至法院请求变更或者撤销财产分割协议的人民法院同样也应当受理人民法院审理后未发现订立财产分割协议时存在欺诈胁迫等情形的应当依法驳回当事人的诉讼请求
二协议离婚的主管机关和程序
通过行政程序进行的协议离婚由民政部门主管具体的婚姻登记管理机关在城市是街道办事处或者市辖区不设区的市政府的民政部门在农村是乡民族乡镇的人民政府协议离婚在具体程序中必须经过申请审查登记三个环节
1.申请内地居民自愿离婚的男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的内地居民同中国香港居民澳门居民中国台湾居民华侨在中国内地自愿离婚的男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料本人的户口簿身份证本人的结婚证双方当事人共同签署的离婚协议书办理离婚登记的中国香港居民澳门居民中国台湾居民华侨外国人除应当出具上述证件证明材料外旅行证件其中离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养财产及债务处理等事项协商一致的意见
2.审查婚姻登记机关应当对离婚登记当事人出具的证件证明材料进行审查并询问相关情况对当事人确属自愿离婚并已对子女抚养财产债务等问题达成一致处理意见的应当当场予以登记发给离婚证在审查过程中必须全面了解协议的内容尤其是注意双方当事人请求离婚的意思表示是否真实子女抚养夫妻一方的生活困难帮助分割财产及债务处理等事项是否合适
3.登记婚姻登记管理机关审查后对于符合离婚条件的应予登记发给离婚证注销结婚证在办理离婚登记时如果当事人未达成离婚协议属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人或者其结婚登记不是在中国内地的婚姻登记机关不予受理对于不符合法定条件而不予登记的应当以书面形式说明不予登记的理由当事人从领取离婚证起解除夫妻关系离婚的当事人一方不按照离婚协议履行应尽义务的另一方可以向人民法院提起民事诉讼
三离婚登记的撤销
申请离婚的当事人弄虚作假骗取离婚登记的婚姻登记管理机关应当撤销离婚登记对离婚的当事人宣布解除婚姻无效并收回离婚证
如果当事人认为其符合离婚条件的可依法申请行政复议对复议决定不服的可以依法提起行政诉讼
诉讼离婚是指夫妻双方对离婚离婚后子女抚养或财产分割等问题不能达成协议由一方向人民起诉人民法院依诉讼程序审理后调解或判决解除婚姻关系的法律制度根据有关司法解释调解不适用于婚姻关系身份关系确认案件但涉及财产分割和子女抚养的可以进行调解调解达成协议的另行制作调解书考虑到当事人进行诉讼离婚之前大都被居委会(村委会)所在单位及其亲友调解的现实同时也为了克服法院久调不决片面追求调解率的倾向最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第2条专门规定对于有可能通过调解解决的民事案件人民法院应当调解但适用特别程序督促程序公示催告程序破产还债程序的案件婚姻关系身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件人民法院不予调解诉讼离婚与协议离婚适用于不同的案件协议离婚仅适用于双方自愿离婚并就子女和财产问题已有适当处理的情形而诉讼离婚则适用于一切离婚关系如果双方要解除的是事实婚姻则仅能通过诉讼的方式进行不能通过协议进行离婚
一诉讼离婚中的两项特殊保护
1.在诉讼离婚中对现役军人的特殊保护
根据我国《婚姻法》第33条规定现役军人的配偶要求离婚的须经军人同意但军人一方有重大过失的除外这是对非军人一方离婚请求权的限制以保护军人的利益维护人民军队的稳定
现役军人是指具有中国人民解放军军籍的军官和士兵人民武装警察部队的干部和士兵包括军队中的文职人员退伍复员转业和在部队中不具有军籍从事后勤管理生产经营的人员均不属现役军人现役军人的配偶是指非军人一方双方都是军人或军人一方向非军人一方提出离婚的不适用此规定仍适用一般法定离婚事由加以处理
如果由于军人一方有重婚有配偶与他人同居实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员有吸毒赌博等恶习又屡教不改或其他情形的过错导致夫妻感情破裂而使非军人一方要求离婚军人一方又不同意的人民法院应通过军人所在部队团以上政治机关做好军人的思想政治工作准予离婚
2.在诉讼离婚中对女方的特殊保护
依据《婚姻法》第34条《妇女权益保障法》第45条的规定在女方怀孕期间分娩后1年内或中止妊娠后6个月内男方不得请求离婚女方提出离婚的或人民法院认为确有必要受理男方的离婚请求的不在此限该规定主要是为了保护妇女和儿童的合法权益所谓确有必要根据司法解释和审判实践主要指下述两种情况1在此期间双方确实存在不能继续共同生活的重大而急迫的事由已对他方有危及生命人身安全的可能2女方怀孕或分娩的婴儿是因与他人通奸所致
二诉讼离婚的法律原则
离婚诉讼的目的在于解除婚姻关系而能否解除婚姻关系的关键在于是否具备判决离婚的法定事由因此法定的离婚事由是一方当事人提起离婚诉讼请求解除婚姻关系的理由和人民法院审理离婚案件据以决定是否准予离婚的依据婚姻法第32条第2款规定人民法院审理离婚案件时应当进行调查如果感情确已破裂调解无效应准予离婚因此夫妻感情是否破裂是中国法院判决离婚或不离婚的原则并且在该条第3款列举了准予离婚的具体情形从而确立了抽象概括与具体列举相结合的例示主义的判决离婚标准即使提出离婚的一方有过错只要具备离婚的法定事由人民法院也应当判决准予离婚
根据婚姻法第32条的规定和1989年11月21日最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》的规定有下列情形之一经调解无效的应视为感情确已破裂1重婚或有配偶者与他人同居的2实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员的3有赌博吸毒等恶习屡教不改的4因感情不和分居2年的5一方有生理缺陷或其他原因不能发生性行为的且难以治愈的6婚前缺乏了解而草率结婚婚后未建立起夫妻感情而难以共同生活的7婚前隐瞒了精神病婚后经治不愈或婚前知道对方患有精神病而与其结婚或一方在夫妻共同生活期间患精神病久治不愈的8双方办理结婚登记后未同居生活无和好可能的9因感情不和经人民法院判决不准离婚又分居满1年互不履行夫妻义务的10一方与他人通奸非法同居经教育仍无悔改表现无过错一方提起诉讼离婚或者过错方起诉离婚对方不同意离婚经批评教育处分经人民法院判决不准离婚后过错方又起诉离婚确无和好可能的11一方被依法判处长期徒刑或其违法犯罪行为严重伤害夫妻感情的12一方宣告失踪另一方提出离婚诉讼的13因其他原因导致夫妻感情确已破裂的
(三)诉讼离婚的程序
1.起草起诉状
2.准备诉讼所需要的证据
3.向有管辖权的法院递交起诉状和证据
4.法院决定是否受理该诉讼
5.法院受理该离婚诉讼案件之后在法定时间内向对方发送起诉状副本
6法院安排开庭时间并向双方发送传票
7.开庭双方均可以委托律师或者其他专业人士代理诉讼(一般情况下离婚当事人必须到庭如果因特殊原因实在不能到庭必须向法庭出具是否离婚的书面意见)
8.法院依照原告方的诉讼请求和双方提交的证据情况对是否准予离婚以及如何分割财产子女抚养问题如何解决等问题作出判决
(四)在诉讼离婚中需要注意的问题
1管辖
公民提起的离婚诉讼原则上应由被告住所地人民法院管辖但被告离开住所地超过1年的由原告住所地人民法院管辖双方离开住所地超过1年的由被告经常居住地人民法院管辖没有经常居住地的由原告起诉时居住地的人民法院管辖被告不在中华人民共和国领域内居住下落不明或者宣告失踪被劳动教养或者被监禁的由原告住所地或者经常居住地人民法院管辖非军人对非文职军人提起离婚诉讼由原告住所地人民法院管辖双方当事人都是军人的由被告住所地或被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖中国公民双方在国外但未定居一方向人民法院起诉离婚的由原告或者被告原住所地的人民法院管辖
2调解
调解原则上是人民法院审理离婚案件的必经程序如果当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的除本人不能表达意志的以外应当出具书面意见
3诉讼中的举证问题
在离婚诉讼中当事人必须提出证据来支持自己的诉讼主张这些证据包括
1.能够证明自己的离婚请求符合法律规定的证据
2. 如果对方有过错的话能证明对方过错的证据
3.证明夫妻双方共同财产的证据
4. 如果要争取小孩的抚养权时则需证明自己有抚养能力的证据
4判决与上诉
对于调解无效的离婚案件人民法院应作出判决在审理离婚案件时当事人申请不公开审理的可以不公开审理但一律公开宣告判决一审判决离婚的人民法院在宣告判决时必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚第二审人民法院审理上诉案件可以进行调解经调解双方达成协议的自调解书送达时起一审判决即视为撤销如果调解不成二审法院可以作出判决该判决为终审判决
1.涉外婚姻是指一国公民同外国人(包括无国籍人)的婚姻包括涉外结婚和涉外离婚在中国涉外婚姻也指中国公民同外国人内地居民同中国香港居民澳门居民中国台湾居民华侨之间的婚姻根据中国法律中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律离婚适用受理案件的法院所在地的法律凡涉外婚姻当事人在中国境内结婚或离婚的都必须按照中国法律的规定办理
2.申请承认外国法院离婚判决
婚姻登记管理条例规定办理结婚登记时离过婚的还应当持离婚证这就需要对外国法院作出的离婚判决的效力作出认定最高人民法院《关于人民法院受理申请承认外国法院离婚判决案件有关问题的规定》作了如下规定
(1)中国公民向人民法院申请承认外国法院离婚判决人民法院不应以其未在国内缔结婚姻关系而拒绝受理中国公民申请承认外国法院在其缺席情况下作出的离婚判决应同时向人民法院提交作出该判决的外国法院已合法传唤其出庭的有关证明文件
(2)外国公民向人民法院申请承认外国法院离婚判决如果其离婚的原配偶是中国公民的人民法院应予受理如果其离婚的原配偶是外国公民的人民法院不予受理但可告知其直接向婚姻登记机关申请再婚登记
(3)当事人向人民法院申请承认外国法院离婚调解书效力的人民法院应予受理并根据《关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定》进行审查作出承认或不予承认的裁定
3.离婚登记程序《婚姻登记条例》第十条第二款中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的内地居民同中国香港居民澳门居民中国台湾居民华侨在中国内地自愿离婚的男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记第十一条办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料(一)本人的户口簿身份证(二)本人的结婚证(三)双方当事人共同签署的离婚协议书办理离婚登记的中国香港居民澳门居民中国台湾居民华侨外国人除应当出具前款第(二)项第(三)项规定的证件证明材料外中国香港居民澳门居民中国台湾居民还应当出具本人的有效通行证身份证华侨外国人还应当出具本人的有效护照或者其他有效国际旅行证件离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养财产及债务处理等事项协商一致的意见第十二条办理离婚登记的当事人有下列情形之一的婚姻登记机关不予受理(一)未达成离婚协议的(二)属于无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的(三)其结婚登记不是在中国内地办理的
4.诉讼离婚程序《中华人民共和国民事诉讼法》第十九条中级人民法院管辖下列第一审民事案件(一)重大涉外案件(二)在该辖区有重大影响的案件(三)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件第二十二条第一款对公民提起的民事诉讼由被告住所地人民法院管辖被告住所地与经常居住地不一致的由经常居住地人民法院管辖第二十三条下列民事诉讼由原告住所地人民法院管辖原告住所地与经常居住地不一致的由原告经常居住地人民法院管辖(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼(二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼(三)对被劳动教养的人提起的诉讼(四)对被监禁的人提起的诉讼所以如果被告在国外定居原告可向原告在境内的户籍所在地或居所地的中级人民法院起诉离婚如果原告在国外定居可向被告在境内的户籍所在地或居所地的中级人民法院起诉离婚对于不在中国居住的外国人不能来中国法院亲自参加起诉应诉的可以委托中国公民律师或居住在中国境内的该国公民该国驻华使领馆官员(以个人名义)担任诉讼代理人但外国人一方向中国法院提交的离婚起诉书答辩状意见书委托书或上诉状等诉讼文书必须经所在国公证机关公证并经我驻该国使领馆认证方为有效另外根据《维也纳领事关系公约》规定的原则外国人一方不在中国境内或由于其他原因不能适时到中国法院出庭时在没有委托的情况下该国驻华使领馆领事官员(包括经中国外交部确认的外国驻华使馆的外交官同时兼有领事衔者)可以直接以领事名义担任其代表人或为其安排代表人在中国法院出庭参与离婚诉讼
登记离婚应由申请离婚的夫妻双方向民政局婚姻登记机关递交书面申请并出具单位或居(村)民委员会介绍信填写《离婚申请表》民政局婚姻登记机关查明确系夫妻双方自愿申请书是双方真实意思的表达并且对家庭共同财产和子女的抚养教育医疗费的分担达成协议民政局婚姻登记机关在收到离婚申请书之日起三十日内作出准予离婚决定收缴双方当事人的结婚证书发给离婚证
《婚姻法》[3]第三十二条规定男女一方要求离婚可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼是指起诉离婚
起诉离婚是指夫妻双方单方提出离婚另一方不同意离婚或者虽然双方都同意离婚但在共同财产的分割和对子女的抚养教育医疗费等的问题上未达成协议离婚诉讼当事人可向人民法院递交离婚诉讼状人民法院受理后一般采取两种方式解决一是调解离婚是指离婚的双方当事人在法院的调解下就财产分割子女养育等问题达成一致人民法院批准其离婚并制作离婚民事调解书作为双方当事人的离婚法律文书二是判决离婚是指人民法院在调解无效的情形下就离婚案件的具体情况就夫妻共同财产和子女养育等作出离婚判决
判决离婚后人民法院自立案之日起1-3个月作出判决最长不超过六个月
登记离婚应符合《婚姻法》《婚姻登记管理条例》规定的下列五个条件
一申请离婚的双方当事人必须是办理过结婚登记的合法婚姻关系当事人如果是非法同居事实婚姻当事人均无条件提出登记离婚因此凡无结婚证或夫妻关系证明书的登记离婚申请人婚姻登记机关均不受理
二申请离婚的双方当事人应为完全民事行为能力人所谓完全民事行为能力是指能对离婚法律行为的法律后果承担民事责任的能力《民法通则》规定年满十八周岁精神状况正常能完全辨认其行为及其后果的公民是具有完全民事行为能力的人凡不具备完全民事行为能力的人只能由其代理人按诉讼离婚的方式提出解决婚姻关系问题
三离婚申请书是申请离婚双方当事人的真实意思的表示并承担法律后果登记离婚最重要的条件是夫妻双方自愿离婚这种自愿的行为是排除一切外界的阻挠干涉完全发自内心的自愿行为因此双方必须亲自到婚姻登记机关递交申请陈述理由
四申请登记离婚的双方当事人就家庭共同财产债权债务及子女的抚养或对生活困难一方的帮助达成协议并自觉履行这种承诺
五双方必须亲自到婚姻登记机关共同提出登记离婚申请离婚是家庭婚姻关系发生重大变更的法律行为它涉及到离婚当事人的各种权力是一种重要的民事法律活动是不得请人代理代替以达到确实维护当事人的一切利益的目的
一、若该笔债务是原夫妻一方个人债务,即使该债务在婚姻关系存续期间所负,该债务在离婚后仍应由其个人来负责归还。这种情况应符合以下条件:1、债务是原夫妻一方个人独自所负,其配偶及其子女都不知道,也不同意,更没有与其一同前往借债;2、借到的款项或所负的债务,都由其个人使用,且用于其私人……阅读全文 >>
父母在面对小孩时总是认为孩子还很小,什么都不懂。所以当夫妻感情发生改变,离婚的时候也就觉得孩子很小不懂。其实即使再小的孩子,他们的心理都是敏感的。父母离婚无形中会在孩子的心中留下了不可磨灭的印痕,给孩子的心理带来伤害。不同阶段的孩子会对此有不同的行为表现。这个阶段的孩子,在父母离……阅读全文 >>
结婚就是件花钱又麻烦的事情,而离婚也不是盏省油的灯。房产分割、财产分割、孩子的抚养权等等,都是离婚当事人需要直面的问题。下面我们就来讲讲离婚房产如何分割!夫妻在婚姻关系存续期间共同购买、共同建造的房屋,或者婚前双方共同出资购买、建造的房屋,是夫妻共有房屋,离婚时应作为夫妻共同财产……阅读全文 >>
离婚是指夫妻双方通过协议或诉讼的方式解除婚姻关系,终止夫妻间权利和义务的法律行为。按照我国《婚姻法》的规定,如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。夫妻“感情确已破裂”是判决离婚的法定条件。解除婚姻关系,后专指通过法律程序解除夫妻关系。登记离婚,夫妻双方协商一致,即可到婚姻登记机关……阅读全文 >>
协议离婚后,孩子的户口要随着抚养权走。假如涉及到户口迁出问题,就需要拿离婚证、户口簿、孩子的出生证到夫妻户口所在地的派出所申请迁出;然后拿着离婚证到需要迁入地的村委会或居委会开具迁入证明信,并到同地派出所申请准迁入证明;拿到之后,到孩子户口所在地派出所开具《户籍迁移证》;最后拿着……阅读全文 >>
人身关系1.夫妻之间的配偶身份关系解除2.基于夫妻关系而形成的夫妻之间的相互扶养义务和相互继承遗产的权利也随之消灭3.同时双方的结婚自由的权利又得以恢复子女抚养关系1.子女无论由父方或母方抚养,仍是父母双方的子女。父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。2.故对哺乳期内的子女,以……阅读全文 >>
我国规定的离婚方式有协议离婚和诉讼离婚两种,协议离婚是必须夫妻双方一起去办理,而在诉讼离婚中,则不是非得如此。依据《婚姻登记条例》,内地居民自愿离婚的,男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理离婚登记。诉讼离婚中,《民事诉讼法》第六十二条规定:“离婚案件有诉讼……阅读全文 >>
夫妻离婚后需要处理房产,离婚如何办理房产过户呢?今日就由我为你一一解答。1、夫妻离婚涉及房屋转移的,一般由双方共同申请登记,双方就财产达成协议到民政部门办理就可以了,但一定要及时办理房产过户手续。房产过户手续,即办理买卖过户,即按照正常买卖程序办理,一周左右时间即可。2、对于离婚……阅读全文 >>
我国婚姻法第26条规定:“现役军人的配偶要求离婚,须得军人同意。”这是婚姻法对军人婚姻的特殊保护。需要说明的是,婚姻法第26条中“现役军人”指正在人民解放军或人民武装警察部队服役、具有军籍的人员。退役军人、复员军人、转业军人和军事单位中不具有军籍的职工,均非本条所称之现役军人,其……阅读全文 >>
“感情确已破裂”是实体性规定,是准予离婚的法定条件。“调解无效”则是程序性规定,不能视为判决离婚的法定条件。审理离婚案件应当进行调解,调解无效的案件,许多是感情确已破裂的,从这个意义上来说,“调解无效”是“感情确已破裂”的一种反映。而有一些离婚离婚的形象图案件,虽然是“调解无效”……阅读全文 >>